作家｜刘建海 张子琳
开端｜锦天城讼师事务所郇海亮团队
自2023年8月以来，受中国证监会对于阶段性收紧IPO节拍干系战略的影响，好多公司采选暂缓IPO陈说或主动裁撤IPO央求，推迟甚而拒绝上市进度，进而要濒临惩处部分投资者投资退出的问题。在实务中，投资者要求公司控股激动或试验界限东说念主回购股权系较为常见的退出现象，然而假若控股激动或试验界限东说念主暂无回购智商，投资者则难以完结存效退出，那么此时如公司具备一定资金实力，则公司剿袭定向减资的现象可能会算作完结投资者灵验退出的一条旅途。
证据新《公司法》的端正，公司减少注册成本，以同比例减资为基本原则，非同比例减资为例外司法，这为公司剿袭定向减资的现象完结投资者退出提供了明确的法律依据。但由于新《公司法》的端正具有原则性、隐晦性，加之新《公司法》扩张时刻短，暂无相应的配套扩张详情、司法评释等进行门径和释明，在公司定向减资的实务操作中还存在一些问题有待商榷和探讨。本文拟就笔者在协助公司处理定向减资实务进程中碰到的一些问题进行归纳和分析，以供疏浚学习。
一、若何联结新《公司法》对于非同比例减资的端正？
证据新《公司法》第二百二十四条第三款“公司减少注册成本，应当按照激动出资或者捏有股份的比例相应减少出资额或者股份，法律另有端正、有限包袱公司合座激动另有商定或者股份有限公司司法另有端正的以外”的端正，公司非同比例减资的适用情形主要包括以下三个方面：
1. 法律另有端正
在法律另有端正的情形下，公司不错不按照同比例减资。如新《公司法》第五十二条对于有限包袱公司激动催缴失权轨制的端正，激动经催缴失权后，有限包袱公司是无需按照同比例减资的。再如新《公司法》第八十九条、第一百六十一条对于异议激动股权回购轨制的端正，如对公司激动会有筹算投反对票的激动要求公司回购其股权的请求得到因循且公司回购股权后，不错进行定向减资。
2. 有限包袱公司合座激动另有商定
基于有限包袱公司“东说念主合性”的特征，有限包袱公司非同比例减资以合座激动另有商定为适用前提条件。具体“另有商定”的模样包括激动会有筹算、公司司法、书面左券等其他文献。
咱们以为，“合座激动另有商定”是有限包袱公司适用非同比例减资的条件，该等商定应当具体明确，即应就非同比例减资的对象、减资对价等事项商定明确，具有可操作性，不然不合适“合座激动另有商定”的适用情形。
3. 股份有限公司司法另有端正
股份有限公司若需要进行非同比例减资，需要在公司司法中明确商定，不错是一般性条件，也不错是独特具体性条件。其中，一般性参考条件表述为：“公司减少注册成本，不错不按照激动出资或者捏有股份的比例相应减少出资额或者股份。公司减少注册成本事项履行相应的审议神气后，公司减少注册成本不受同比例减少的截止，公司不错进行定向减资”。
若股份有限公司司法中未就非同比例减资事宜进行端正，则后续拟进行非同比例减资时，频繁需要先行修改司法条件。
二、公司定向减资是否需要事前征得被减资激动的承诺？
公司定向减资会导致公司股权结构即激动出资比例/捏股比例发生变化，进而会对被定向减资激动职权诓骗及义务履行形成骨子影响。新《公司法》并未对定向减资是否需要征得被减资激动的承诺进行明确端正，实务中，应荟萃定向减资不同的适用情形进行判断。
1.公司依照法律端正进行定向减资时，不需要得回被减资激动的承诺。比如，在适用激动催缴权轨制的情形下，未履行出资义务激动已丧失激动职权，因此，公司若减少该等激动未认缴出资对应的注册成本，则无需征得该被减资激动的承诺。
2.除法律另有端正外，咱们以为，不论有限包袱公司依然股份有限公司进行定向减资时，均应事前得回被减资激动的承诺，筹算在于退缩中小激动权益被侵略，保护中小激动的正当权益。实务中，也有不雅点以为在新《公司法》莫得明确端正的情况下，只消公司讲理新《公司法》第二百二十四条第三款端正的例外适用情形，则公司定向减资并不势必需要被减资激动的承诺，如被减资激动以为其正当权益受到挫伤，不错通过主义公司定向减资激动会有筹算无效、被破除等现象进行馈遗。
三、公司激动会作出定向减资的有筹算是否需要合座激动表决承诺？
实务中，对此问题存在两种不雅点，即合座激动一致表决承诺和三分之二以上激动表决承诺。咱们以为，公司定向减资属于公司减资的一种情形，属于公司激动会非常有筹算事项。新《公司法》并未就同比例减资与非同比例减资的激动会有筹算表决通过比例进行区别化端正，因此，在讲理前述新《公司法》对于定向减资适用情形的前提下，公司激动会按照《公司法》《公司司法》对于公司减少注册成本的表决神气进行审议，并不需要合座激动均表决承诺。
四、公司收购股权与公司定向减资之间的关系与区别？
证据新《公司法》第八十九条、第一百六十一条的端正，只消在讲理特定情形的情况下，公司激动才不错要求公司收购其捏有的公司股权。公司在收购股权后，不错将该等股权对外转让或办理刊出。
证据新《公司法》第一百六十二条的端正，股份公司不得收购本公司股份，但有减少注册成本、将股份用于职工捏股狡计或者股权激勉等情形时以外。
公司收购股权有较为明确的适用情形，如在不讲理法定情形的情况下，由公司收购特定激动捏有的公司股权，可能波及抽逃出资的问题，进而不会得到法院的因循[可参考最妙手民法院(2020)最高法民再350号案例]。固然公司定向减资与公司收购股权二者在一定程度上王人大概达到完结投资者退出的筹算，但二者的适用情形及扩张神气是不同的，在实务中也加以划分。此外，按照逻辑端正来讲，公司收购股权在先，股权收购完成后，公司不错进行转让或刊出，刊出进程中则波及注册成本减少的问题。
五、定向减资若何确定减资对价？若何支付？
最初，并不是扫数的定向减资均波及公司支付对价的情形，比如有限包袱公司对定期履行出资义务的激动经催缴失权后，公司进行定向减资则无需向该被减资激动支付对价的；其次，定向减资对价应以公司净财富的账面值、审计值或评估值为参考依据，经被定向减资的激动承诺并经公司激动会审议通过；终末，定向减资对价的支付现象不错是货币，也不错口舌货币，可荟萃被减资激动的出资现象赐与确定。
六、定向减资是否属于关联往复事项？被减资激动是否需要侧目表决？
新《公司法》并未对“关联往复”有明确的法律界说，实务中，接头“关联往复”，主要依然依据《企业管帐准则第36号》、中国证监会及证券往复所的干系监管端正，对上市公司/三板挂牌公司与关联东说念主之间发生的往复进行的。因此，在上市公司/三板挂牌公司层面，若被定向减资激动若属于上市公司/三板挂牌公司的关联方，那么该定向减资事项应认定关联往复，并在激动大会审议定向减资干系议案时赐与侧目表决。
对于有限包袱公司和非上市/挂牌的股份有限公司的定向减资事项，在现在《公司法》对关联往复、关联激动侧目表决事项作出明确端正的情况下，咱们以为，若被定向减资激动为公司控股激动、试验界限东说念主或担任公司董事、监事、高等管束东说念主的激动，应认定为关联往复，如该等主体其存在挫伤公司或其他激动利益的行径，其他激动不错依据新《公司法》第二十一条等干系端正，要求其承担相应的补偿包袱，也不错主义证明干系定向减资的激动会有筹算无效、可破除等。此外，在公司激动会审议定向减资事项时，若公司司法亦对关联激动侧目表决事项莫得进行端正的话，则干系激动不错无用侧目表决。
七、定向减资波及的税务处理
证据《国度税务总局对于企业所得税多少问题的公告》（国度税务总局公告2011年第34号）、《国度税务总局对于个东说念主拒绝投资筹备收回款项征收个东说念主所得税问题的公告》（国度税务总局公告2011年第41号）、《财政部、国度税务总局对于合资企业合资东说念主所得税问题的见知》（财税〔2008〕159号）等干系的端正，公司定向减资进程中，若被减资激动从公司收回的款项跨越其参加金额及干系税费成本，则应当交纳相应的所得税。
八、定向减资波及的债权东说念主利益保护
证据新《公司法》的端正，公司减资的基本神气，包括编制财富欠债表及财产清单、召开激动会作出减资有筹算、见知债权东说念主并公告、债权东说念主要求璧还或担保和办理减资登记。定向减资波及的债权东说念主保护问题在其应履行的减阅历式中已有波及，与公司同比例减资的神气并无独特互异。
九、小结
定向减资波及多方主体利益均衡的问题，在实务操作中，除谨守新《公司法》对于定向减资的适用情形、减阅历式等端正，还应当柔和定向减资布景及筹算、定向减资对价是否公允等问题。尤其是公司控股激动、试验界限东说念主，不应亏本控股地位，通过定向减资等现象挫伤中小激动的正当权益的行径。同期，为幸免后续产生争议或纠纷，干系公司激动荟萃自己试验情况及需求，不错在公司司法中即是否允许定向减资、定向减资的干系适用条件、订价现象等事项进行明确商定。
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